Top.Mail.Ru
UnionCreated using FigmalectureCreated using Figma

Телеграм-канал для олдов интернет-маркетинга: мемы и анонсы материалов от ppс.world Присоединяйся!

8670 https://ppc.world/uploads/images/c5/38/6409f57e4339d-Sayt-23.jpg 2023-03-10 Процессы ppc.world 160 31

Шаблон простого, лаконичного договора агентства с клиентом — разбор с юристом

Договоры — это скучно и непонятно. Можно ли их упростить так, чтобы они легко читались и при этом были юридически полноценными? Узнаем это вместе с практикующими юристами.

Ещё больше полезных статей и смешных мемов в нашем Telegram-канале
Telegram Подписаться

Недавно нам в ppc.world написал один из самых смелых и ярких наших авторов, маркетолог-аналитик IT-Agency Павел Злобин. Ему надоела бумажная волокита во время работы с заказчиками и необходимость подписывать непонятный договор на 5 страниц. Знакомо?

Павел Злобин

Павел Злобин маркетолог-аналитик в IT-agency

Я работаю в рекламном агентстве и постоянно сталкиваюсь с договорами на рекламу и аналитику. Почти всегда, когда менеджер проекта просит проверить договор, меня передергивает. Это значит, что каждый раз придется на полчаса погрузиться в чтение ужасных юридических формулировок, пытаясь найти уязвимые места для агентства. Фу, блин.

Скрин классического договора
Скрин классического договора

Павел решил переписать классический договор об оказании услуг: сократить его и сделать читабельным и ясным. Вопрос, который у него возник уже на этом этапе — сохранит ли в этом случае договор юридическую силу?

Ирина Погуляева

Ирина Погуляева юрисконсульт BAIKALSEA Company

В целом, идея переписать договор с юридического на «человеческий» язык неплохая. Законодательством формулирование договоров таким образом не запрещено. В настоящее время в юридическом сообществе набирает обороты тренд на использование Legal Design, один из элементов которого как раз — формулирование документа таким образом, чтобы неюрист мог его легко понять.

Но в любом случае при заключении договора необходимо соблюсти общие правила. Договоры квалифицируются не по названию, а по его предмету, содержанию прав и обязанностей, распределению рисков и т. д. Договор считается заключенным только в случае достижения его сторонами соглашения по всем существенным условиям договора — это условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению стороны договора должно быть достигнуто соглашение.

Примеры Legal Design от адвокатского бюро «Башилов, Носков и Партнеры»
Примеры Legal Design от адвокатского бюро «Башилов, Носков и Партнеры»

Новый вариант договора: что изменили, что получилось

Павел оттолкнулся от стандартного типового договора — сократил и написал более понятными словами каждый из его пунктов.

Павел Злобин

Павел Злобин маркетолог-аналитик в IT-Agency

Я начал с первого абзаца, где пишут про стороны и вот это все. Оказывается, это преамбула, и про нее классно рассказали в «Советах» Бюро.

​​​​​​​Пример сокращения преамбулы в Договоре на рекламные услуги
Пример сокращения преамбулы в Договоре на рекламные услуги

Далее руки дошли до пунктов договора. Я решил разместить их на одном листе в две колонки, чтобы было удобнее читать.

Сокращение договора
Сокращение договора

В итоге у меня получилось уместить пять страниц в одну.

Дальше я добавил перечень услуг и реквизиты сторон — итого мой упрощенный договор на оказание маркетинговых услуг вышел на две страницы.

Короткий образец договора на оказание маркетинговых услуг
Короткий образец договора на оказание маркетинговых услуг

Скачать шаблон договора

Взгляд юристов на упрощенный вариант договора

«Хорошо было бы показать этот договор юристам», — написал нам Павел. И мы показали и спросили, что они думают о нем в целом и какие места нужно доработать. Оказалось, что этот документ, если его подпишут обе стороны, будет иметь юридическую силу, но недоработок много — из-за них есть риски как для клиента, так и для самого агентства.

Алексей Колчин

Алексей Колчин Head of Legal Department at E-Promo Group

Для заключения договора возмездного оказания услуг по Гражданскому кодексу (ГК РФ) достаточно согласования предмета договора. В данном случае предмет определен в перечне услуг, поэтому, прежде всего, несмотря на все недостатки, такой договор в любом случае считается заключенным, если будет подписан сторонами. Но использование его именно в такой форме будет нести ряд рисков для обеих сторон

Ирина Погуляева

Ирина Погуляева юрисконсульт BAIKALSEA Company

Для таких договоров существенным условием является предмет — описание определенных действий или деятельности исполнителя. При этом предмет договора должен быть сформулирован точно и недвусмысленно. Более верным было бы сформулировать пункт 1 так: «Агентство обязуется по заданию Клиента оказать маркетинговые услуги, перечисленные в Перечне услуг, а Клиент обязуется оплатить их по выставленному счету (без НДС)». В качестве результата оказания услуг более верно будет указать отчет или заключение, в котором будут отражены результаты оказания услуг.

Вопросы есть и к тому, как будет происходить оплата и что делать клиенту в случае, если агентство не выполнит часть работ. И еще — согласно сокращенной версии договора, агентство не имеет право заходить в рекламные кабинеты клиента, так как это не оговорено.

Ирина Погуляева

Ирина Погуляева юрисконсульт BAIKALSEA Company

Условия договора сформулированы нечетко, что может стать причиной недопонимания Клиента и Агентства. Например, в пункте 5 указано, что Клиент может не оплачивать услуги Агентству на размер не оказанных услуг, если услуги оказаны не в полном объеме. Однако, неясно, откуда из Договора Клиенту станет известна цена каждой конкретной услуги. Также, в связи с тем, что договор заключается на условиях 100% предоплаты, может возникнуть ситуация, при которой услуги оказаны не в полном объеме, а Клиент не сможет определить стоимость неоказанных ему услуг, которую он может потребовать от Агентства.

Непонятен объем оказываемых по договору услуг:

  • в перечне не указана обязанность Агентства по проведению аудита, однако указана правка по выводам аудита;

  • не конкретизированы услуги, оказываемые на конкретных площадках и на конкретных направлениях;

  • не определены сроки и механизм определения сроков оказания конкретной услуги.

Было бы удобнее разбить все оказываемые услуги по договору на этапы и ограничить их временными рамками или предусмотреть возможность согласовывать оказание конкретной услуги в установленные сроки путем согласования заявок/заданий Клиента.

Кроме того, желательно в целях бухгалтерского учета предусмотреть в договоре, какие документы будут фиксировать факт оказания услуги и сроки предоставления и согласования таких документов. Например, это может быть акт об оказании услуг. Не лишним будет предусмотреть возможность составления такого документа в одностороннем порядке в случае, если сторона Договора уклоняется от подписания.

Также можно было бы включить в договор условия о конфиденциальности информации, полученной в процессе оказания услуг по договору, так как для работы по договору Клиент будет предоставлять доступ к рекламным кабинетам, метрикам и т. д.

Алексей Колчин

Алексей Колчин Head of Legal Department at E-Promo Group

Такая форма договора вряд ли уменьшит волокиту, поскольку скорее всего приведет к долгому согласованию условий договора, а также сложностям при его исполнении в связи с противоречиями и недостаточной детализацией условий договора.

При этом даже если согласование договора не затянется и договор будет заключен в этой форме, это может привести к негативным последствиям для стороны, составившей его текст. По ГК РФ толкование условий договора осуществляется, исходя из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности буквальное значение определяется сопоставлением с другими условиями и смыслом договора в целом. Если буквальное значение установить не удается, то устанавливается воля сторон при заключении договора. Однако если и это не помогает истолковать договор, то исходя из позиции Верховного суда РФ принимается толкование той стороны, которая не готовила проект договора.

Проблема представленной формы не столько в ее краткости. Основными недостатками договора являются использование неясных формулировок и противоречия между пунктами договоров. Да, недостаточно детализированы права, обязанности и ответственность сторон, процесс оказания услуг, но в этой части стороны вправе сами решить, что они хотят определить на этапе заключения договора, а что согласовать в процессе оказания услуг. Хотя, конечно, количество рисков будет меньше, когда стороны согласовали и зафиксировали все условия «на берегу».

Важно понимать, что договор — это не юридическая формальность, а документ, который регулирует реальные правоотношения (то есть, права и обязанности сторон при исполнении договора). Чем ближе условия договора к реальным договоренностям сторон, тем больше прозрачности будет при исполнении договора: каждая сторона будет четко понимать свои права и обязанности исходя из текста договора (а не на основе устных нигде не зафиксированных договоренностей, как это часто бывает). Для крупных рекламодателей и агентств со сложными внутренними процессами чаще всего важно детализировать максимум аспектов, которые могут возникнуть при исполнении договора. Но для средних и небольших компаний такой договор может быть и кратким. Главное, чтобы он был непротиворечивым и с точными формулировками, которые будут понятны суду в случае споров, а также максимально полно отражал реальные договоренности между сторонами.

Разбор каждого пункта договора — что изменить, чтобы избежать ненужных рисков

Получается, что сама идея сократить договор и сделать его читабельным и понятным всем — отличная, но требует доработки. В таком договоре есть множество подводных камней — обе стороны остаются незащищенными. Именно поэтому в классических договорах на 5 страниц и описываются все проблемы, которые могут возникнуть между клиентом и агентством.

Дальше мы приводим комментарии юриста к каждому пункту для тех, кто хочет скорректировать этот договор и использовать его в работе.

Алексей Колчин

Алексей Колчин Head of Legal Department at E-Promo Group

Первый пункт договора чаще всего описывает предмет. В этом договоре в пункте 1 предмет не расписан достаточно полно, чтобы считать его согласованным. Однако перечень услуг решает эту проблему.

В пунктах 1 и 2 договора упоминается оплата без НДС. Если имелось в виду, что агентство не является плательщиком НДС и потому его услуги не облагаются НДС, то корректнее была бы формулировка «НДС не облагается» (желательно с основанием из НК РФ), которая будет понятна как бухгалтерии обеих сторон, так и налоговому органу.

Пункт 2 договора несет риск для клиента — предоплата должна быть совершена в размере всей суммы договора. Исходя из п.11 договора стоимость определена за месяц, а действие договора заканчивается только 31.12.2023 г. Общая сумма договора в этому случае составит более 150 млн рублей. Основываясь на пункте 6 договора и ст.328 ГК РФ о встречном исполнении обязательств, агентство вправе не оказывать услуги до оплаты всей стоимости договора, даже если будет произведена предоплата за соответствующий месяц оказания услуг. В то же время, если такой порядок изначально согласован сторонами, то пункт 2 договора можно оставить и в этой редакции.

Стоимость услуг также может указывать на то, что в стоимость включены также расходы на рекламных площадках (бюджет размещения), однако четко это нигде не указано, в том числе в перечне услуг. То есть, если клиент рассчитывает на оплату бюджета размещения в адрес площадок агентством, это нужно четко прописать в договоре.

Пункты 5 и 6 транслируют общие условия ГК РФ, и если цель была сократить договор, то эти пункты можно не писать, поскольку они и так применяются по умолчанию, если в договоре не согласовано иное. Хотя для целей прозрачности прав и обязанностей сторон можно их оставить. Но поскольку сторонами согласована предоплата, в рамках пункта 5 следует говорить не о неоплате неоказанных услуг, а о возврате аванса за неоказанные услуги.

Кроме того, в рамках ответственности агентства покрыто только неоказание услуг агентством. Однако не урегулированы такие нарушения, как ненадлежащее оказание услуг, либо просрочка.

В целом, распределение ответственности между сторонами в договоре прописано недостаточно. Оказание рекламных услуг в интернете имеет свои особенности, которые не определены общими условиями ГК РФ. Например, не определено, кто и в какой части несет ответственность за нарушение законодательства о рекламе (включая новые обязанности по маркировке и регистрации интернет-рекламы) и за нарушение прав третьих лиц.

Пункт 7 сформулирован юридически некорректно. «Бренд» не является юридическим термином, и из буквального толкования не совсем ясно, в каком смысле он использован в этом пункте. Кроме того, обязанность агентства не подкреплена ответственностью за ее нарушение, за исключением общей ответственности в виде убытков на основании ст.15 ГК РФ. Практика по разглашению конфиденциальной информации в РФ строится на том, что единственной эффективной защитой является штраф за разглашение, поскольку убытки в данном случае доказать сложно.

Пункт 8 также имеет основную для договора проблему — использование формулировок, которые ясно не определены и могут толковаться по-разному сторонами и судом. Агентство может считать блокировкой любое препятствие со стороны клиента, в том числе отсутствие содействия при оказании услуг. Клиент же может определять блокировку только как активное препятствование оказанию услуг. Агентству в данном случае с учетом неопределенности пункта стоит помнить, что по ГК РФ ответственность в предпринимательской деятельности не зависит от вины, если иное не согласовано в договоре, а содействовать клиент обязан только в объеме и порядке, установленных договором.

В пункте 11 стоимость определена за месяц. При этом не очень понятно, к чему относится 30 дней в скобках — если автор таким образом решил определить месяц, равным 30 дням, а не календарному месяцу, стоило описать это более четко.

Пунктом 13 ограничена ответственность сторон стоимостью договора. Если обе стороны согласны на такое ограничение, пункт хороший. Однако обычно упущенную выгоду агентства стараются исключить из ответственности, поскольку она предполагает возмещение неполученных доходов, размер которых является довольно непредсказуемым. С другой стороны, размер упущенной выгоды клиенту доказать будет довольно сложно.

Пункт 14, устанавливающий, что срок выполнения услуг 5 дней со дня предоплаты противоречит другим условиям договора. Так, в пункте 11 предполагается ежемесячное оказание услуг, в перечне услуг также предусмотрены регулярные отчеты. В итоге сроки оказания услуг в договоре оказываются четко не определены.

Пункт 15, с одной стороны, может решить большинство проблем договора, с другой — может создать новые. Согласование условий по электронной почте соответствует ГК РФ и ФЗ «Об электронной подписи» и будет иметь юридическую силу, поскольку это указано в договоре. В этом случае важно вести переписку по адресам, указанным в договоре (переписка по другим адресам усложнит доказывание). При этом сторонам важно понимать, что их контактные лица в данном случае вправе будут в переписке изменять и прекращать условий договора. В переписке можно будет как уточнить условия, которые некорректно установлены в договоре, так и согласовать условия, не согласованные в договоре. При этом, поскольку переписка имеет юридическую силу, в ходе такой переписки могут возникнуть и новые противоречия и риски для обеих сторон.

В пункте 16 использованы некорректные формулировки, юридически верно было бы указать, что исключительные права на файлы и иные созданные по договору объекты интеллектуальной собственности принадлежат заказчику. Кроме того, для перехода исключительных прав клиенту с учетом положений ст.ст. 1296 и 1297 ГК РФ в договоре должны быть четко указаны объекты интеллектуальной собственности, создаваемые по договору, либо согласовано, что любые созданные при исполнении договора объекты принадлежат клиенту.

Пункт 17 договора хороший, определяет объемы содействия клиента при оказании услуг. Не уверен, что продление договора в этом случае — лучшее последствие с точки зрения агентства. Важнее прописать, что агентство не несет ответственность за просрочку услуг при неисполнении обязанности клиентом. Также можно установить, что оплата за отчетный месяц в этом случае осуществляется клиентом в полном объеме несмотря на приостановку услуг в связи с непредоставлением необходимой информации.

Пункт 18 договора устанавливает, что услуги считаются автоматически принятыми в течение 15 дней после завершения договора. Однако учитывая, что срок действия договора составляет почти год, более предсказуемо было бы принятие услуг по итогам каждого отчетного месяца. При этом в договоре не прописано выставление актов, сроки их направления и подписания, однако это не означает, что акты можно не выставлять. По ФЗ «О бухгалтерском учете» документы первичного бухгалтерского учета, к которым относится акт, все равно должны быть сформированы, то есть отсутствие этих условий не упростит документооборот, а только установит неопределенность порядка сдачи-приемки услуг.

Пункт 19 является рискованным для агентства, поскольку позволяет клиенту отказаться от услуг уже с даты получения исполнителем соответствующего уведомления с возмещением исполнителю только расходов (без оплаты фактически оказанных услуг по общему правилу).

Последние комментарии

Ваша реклама на ppc.world

от 10 000 ₽ в неделю

Узнать подробнее

Афиша

Ко всем событиям
Сообщить об опечатке

Текст, который будет отправлен нашим редакторам: